中外近代民商法比较

　　【摘要】中国和日本在文化传统与法律传统上都很相似。然而，旧日本明治政府在短时间内，通过法制改革，逐步建立起基本完整的日本明治民法，为其未来的发展提供了法律上的保障。而旧中国却一直是积贫积弱，直至1911年南京国民政府建立，才开始有了现代意义的民法典，即《中华民国民法》。对两部民法进行比较，会发现在立法原则上、编制结构上均有所不同。并对现代立法有着重要影响，本文将着重对此进行阐述。
　　【关键词】民法近代化；中华民国民法；明治民法
　　一、《中华民国民法》和日本明治民法的对比
　　中日两国在近代分别出台了第一部代表近代立法性质的民法典即《中华民国民法》和明治民法。并可视为中日两国民法近代化完成的标志。
　　（一）立法原则比较
　　l、《中华民国民法》所奉行的是三民主义的立法原则，采用民商合一的体制。
　　以民族、民权、民生为内容的三民主义是孙中山所倡导的民主革命纲领，是其民主思想的精髓和高度概括。是中国国民党信奉的基本纲领。以此为指导思想进而实现国富民强、天下为公的大同社会。南京国民政府以其为治国方略，同时作为立法活动的根本要义。围绕此立法实践确立民国民法的雏形。
　　2、日本明治民法以社会本位为立法原则，并确立民商分制。
　　19世纪后期，日本明治维新开始大量吸收西方民主、社会、立法等多方面现代思想。并以法国民法典为基础，加入社会本位思想，创立了日本明治民法。其集中体现了以社会整体利益为基础并偏重社会公利性，主体权利义务的设定以其应承担的社会责任为准则。这种核心思想并不会出现水土不服的问题。日本从幕府时期至近代，传统的自我牺牲精就成为了其民族核心。明治民法的出现切中要义的符合当时日本的需求，为其后的民粹主义乃至军国主义的盛行起到了推波助澜的作用。
　　（二）編制结构的比较
　　1、《中华民国民法》的主要编制形式
　　《中华民国民法》共1226余条，共有五编，分别是总则、债、物权、亲属、继承。包括：首章法例；第二章人；第三章物等，共7章152条。
　　2、明治民法的主要编制形式
　　明治民法总共1146余条，也是有五编，分别是总则、物权、债权、亲族、继承。第一编总则编，包括：人、法人、物、期间、时效，共6章174条。第二编物权编囊括了：总则、占有权、所有权等，共10章224条。
　　近代德国的潘德克吞法典编制方法是《中华民国民法》和日本明治民法的最主要的编制方式，总的看来共有三点不同：一是名称略有区别，日本明治民法中的债权编在《中华民国民法》中被称为债编；二是排版方式的顺序不同，日本明治民法则采取的是物权篇在前，债编在其后。而《中华民国民法》是债编在物权编之前，两者刚好相反；三是如前所诉《中华民国民法》采民商合一的体制，民法典中囊括了商法的内容，而日本明治民法另外制定单独的商法典，并采民商分立原则，。
　　二、两部法典的影响与评价
　　《中华民国民法》不仅创立时间较早，是中国数千年历史上第一部颁布实施的具有现代意义的民法典，而且该法典在我国的台湾地区一直沿用至今。虽然近年来补充、完善其主要内容，但其立法出发点和基本内容却未较大的变化。虽然也存在较为明显的弊端，较大的时代约束性。但其内容以保留中国传统法律中的原则为基础，总结了清末民初的各种法制改革和在立法方面的经验教训，兼容并包的吸收了西方先进的法律理论和制度，一定程度上建立了一整套符合中国国情民风的法律体系。
　　明治民法以近代法国、德国民法典为创造蓝本。使其法典本身的原始属性上就具有了较为鲜明的资本主义法典性质。法典自身集中体现了当时日本民法学家的最高水平。并且是日本历史上第一部真正实施的民法典。自颁布实施以来，虽历经百余年的多次修正，但一直沿用至今。明治民法的颁行，不仅使现实社会生活中的民事行为有法可依，而且极大地促进了日本发学的发展，为日本修改不平等条约、收回治外法权起到了积极的推动作用。该民法典出台以后，对其他亚洲国家的民事立法都产生了广泛而深远的影响。
　　【参考文献】
　　〔1〕汪揖宝。民国司法志〔M〕。台湾正中书局印行。
　　〔2〕谢振民。中华民国立法史〔M〕。台湾正中书局印行。
　　〔3〕〔日〕福岛正夫编。日本近代法体制的形成（上卷）〔M〕。日本评论社。